商標在商標法意義上的使用

案情簡介：

深圳今強實業(yè)有限公司（下稱今強公司）委托深圳市精英商標事務(wù)所以湖南神力實業(yè)有限公司（下稱神力公司）的“CHEMMER”商標（下稱爭議商標）連續(xù)三年未使用為由向商標局提出撤銷申請，神力公司提交了系列商標使用證據(jù)，商標局維持了爭議商標。后今強公司又以神力公司提供的證據(jù)與調(diào)查結(jié)果相違背為由提出撤銷復(fù)審申請，歷經(jīng)兩次證據(jù)交換，最終，商評委認可了今強公司的復(fù)審理由，爭議商標予以撤銷。

案情分析：

本案中神力公司提供的證據(jù)為生產(chǎn)通知單及出口報關(guān)單、中國商品條形碼系統(tǒng)成員公證書、產(chǎn)品畫冊，前兩份證據(jù)并未顯示“CHEMMER”商標，不能證明該商標發(fā)揮了區(qū)分商品來源的基本功能；第三份證據(jù)為產(chǎn)品畫冊，該畫冊為外文證據(jù)，應(yīng)當附有由具有翻譯資質(zhì)的機構(gòu)翻譯的或者其他翻譯準確的中文譯本，由翻譯機構(gòu)蓋章或者翻譯人員簽名，該證據(jù)未附譯文，且該畫冊并不能證明消費者接觸到了該畫冊，并知曉該商標。因此，神力公司的證據(jù)無法證明其在核定商品上對爭議商標進行了商標法意義上的使用。

知識點延伸：

《商標法》第48條規(guī)定：“本法所稱商標的使用，是指將商標用于商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書上，或者將商標用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動中，用于識別商品來源的行為?！痹摋l強調(diào)了商標在商標法意義上的使用必須符合“識別商品來源”的要求，即相關(guān)公眾接觸到某商標，能夠區(qū)分該商標指定使用的商品或服務(wù)來源于哪個市場主體。從上述可知，商標法上的商標使用需要滿足以下幾個條件：第一，使用的商標的顯著部分與注冊的商標的顯著部分相同；第二，公開使用，相關(guān)公眾能接觸到商標；第三，商標使用在指定使用的商品或服務(wù)上；第四，商標在商標權(quán)人的控制之下使用。

   實踐中常有商標權(quán)人不規(guī)范使用注冊商標的情形，自行擅自改變商標，如變換顏色、改變字體等，指定顏色的注冊商標在使用時不可任意改變顏色，字體改變后相關(guān)公眾能認為兩個標志為同一商標可以視為注冊商標的使用。其實，實際使用的商標與注冊商標僅有細微差別，顯著部分未變就可以視為注冊商標的使用。

商標的基本功能在于區(qū)分商品或服務(wù)來源，商標只有公開使用，相關(guān)公眾才能接觸到注冊商標，進而與商品或服務(wù)的提供者建立起穩(wěn)定的聯(lián)系。比如我們接觸到的代加工，雙方約定被委托方將加工后的所有成品交還給委托方，被委托方僅是將商標印在商品上，并未將其投入市場，該加工行為并非是對商標的使用，人們在判斷這些商品來源時，并未強調(diào)其代工企業(yè)為誰，而僅關(guān)注其委托方，因此商標的使用還必須符合在商業(yè)活動中公開使用。商標權(quán)具有嚴格的地域性，商標在中國注冊，保護范圍僅限中國，所以熟知商標的相關(guān)公眾得先限定為中國大陸消費者。

在實踐中，常有商標權(quán)人在類似的商品或服務(wù)上使用注冊商標，根據(jù)相關(guān)判例，未使用或者長期停止使用核定的商品或服務(wù)，僅在其類似的商品或服務(wù)上使用一般是不視為該注冊商標的使用。但是商標權(quán)人或者被許可人在指定的一種商品或服務(wù)上使用了注冊商標，在與核定的項目中類似的商品或服務(wù)可以予以維持。所以，商標注冊人最好在指定的商品或服務(wù)上使用注冊商標。

商標的使用多為商標權(quán)人的自行使用，但其他許可使用行為的法律效果也歸屬于商標權(quán)人。在撤三案中常見的證據(jù)有商標許可合同、關(guān)聯(lián)公司對注冊商標的使用情況，商標許可合同需附上該被許可人對商標使用的證據(jù)相印證，才能證明注冊商標的使用；關(guān)聯(lián)公司如果事先沒有被許可使用注冊商標，在收到提供使用證據(jù)通知后再通過簽訂許可合同追認是不構(gòu)成商標意義上的使用。因為關(guān)聯(lián)公司使用商標時未能讓消費者一開始就將該商標與商標權(quán)人聯(lián)系起來，事后追認也發(fā)揮不了商標的識別作用。

綜上所述，注冊商標在顯著部分未變的前提下，投入大陸市場并公開使用在指定的商品或服務(wù)上才算是商標法意義上的使用。